欠缺就业证件情形下外国人劳动权益保护问题

摘要：

依法取得就业证件是外国人在华就业合法化的关键，对于欠缺就业证件的外国人与用人单位之间的用工关系如何定性，本文提出在实践中有两种不同做法，一种是认定违反法律、行政法规强制性规定，按照劳动合同无效处理；一种是认定劳动者主体不适格，从而排除劳动法的适用，作为普通民事关系处理。从理论上而言，就业证件的欠缺与劳动关系的认定并无关联，其所影响的是劳动关系能否受到法律保护，即无效劳动合同问题，因而相关争议应当纳入劳动争议处理程序。在实体权益方面，本文认为应当基于人权保护理念，保障外国人基本的劳工权利，并按照就业证件欠缺的过错责任，支持其合理的合同无效赔偿请求。

关键词：

劳动关系外国人就业证件欠缺

作者简介：

班小辉:法学博士，武汉大学法学院副教授，副研究员，研究方向为劳动与社会保障法。

金瑾:法学硕士，浙江省经济技术开发区人民法院法官，研究方向为劳动法。